发表中文核心设立宪法法院及宪法司法化

　　摘 要 中国应当设立宪法法院，设想在北京、西安和南昌分别设立中国第一、第二和第三宪法法院，以违宪审查、解释法律及宪法司法化为其基本职权。广义的宪法司法化包括违宪审查和宪法的适用，宪法的适用包括宪法的直接援用和宪法的间接性援引。直接引用宪法条文判案应为直接援用;通过法官运用审判智慧进行合宪性解释，从宪法角度考量具体案件，从而实现宪法的间接性援引。

　　关键词 探讨 设立 宪法法院 宪法司法化　论文发表

　　海量的法律法规规章意见，没有违宪审查难以保证法制的统一性和权威性。

　　数据显示：据“百度百科”参考“中国法律门户网法律法规库”列出的数据，建国以来，法律法规总数约50万条(含失效部分)，中央和国家级法规约113394条，地方法规及规章约309942条，中外条约约4613条，国际法律约789条，香港法律法规约2475条，澳门法律法规约10794条，台湾法律法规约7028条，发布司法解释约4100条。据全国人大法律法规数据库，中国法律法规信息系统收录的数据显示(含部分失效法规文件)，法律及有关问题的决定1401条，中共和国务院法规及文件1286条，司法解释及文件3566条，部委规章及文件6062条(这里的法规“条”数实际应为“件”数)。据“中国法治建设年度报告(2012)”中所列数据，截至2012年12月，除宪法外，中国有效的现行法律有243件，有行政法规721件，有地方性法规8600多件。

　　法律法规规章、解释意见纷繁复杂，特别是各级政府规章，还有高级法院的指向意见，加起来多如牛毛。最高法院的司法解释不再纳入违宪审查说得过去，其他法律法规(包括“高级法院”的“判案指向意见”)等，都应当纳入违法及违宪审查。

　　行政主体本应该严格依据宪法，按照法定权限、法定程序制定和发布具有法定约束力的行为规范，包括行政法规、规章和其他具有普遍约束力的规范性文件。但由于其制定“规范”的主体(上至中央政府下至基层政府)纷繁复杂、其素质参差不齐，或者为部门利益短期利益，或者为某些利益集团，其制定行为规范时不能“着眼国家全局长远发展的立法原则”，常与上位法与基本法，甚至宪法冲突，国家迫切需要对抽象行政行为进行合法性合宪性审查，以规范立法秩序，确保立法的规范性与科学性。

　　现实生活中的违宪案件也非个例。公权力，特别是行政部门、执法部门，其工作人员违法执行公务、侵犯权利主体合法权益特别是其受宪法保障的基本权利，屡屡发生。笔者罗列了近年来特别典型的违宪案件。

　　孙志刚收容遣送案(2003年)。一个公民，一个本科大学生公民，因为没有暂住证，被收容，被遣送，被毒打，被剥夺生命;对人权的肆意践踏、对生命的粗暴戕害，违宪审查理应废止恶法——收容遣送办法。“嘉禾事件”中野蛮拆迁搞“四包”、“两停”。调查表明，这是一起集体滥用行政权力、损害群众利益的违法违宪事件。北京民族饭店选举权诉讼案(1998年)。该案严重侵犯公民受宪法保护的选举权，但受害人却无诉讼救济之途。“山西奴工事件”。黑砖窑，让黑奴、包身工、集中营这些词语在当今复活;有多少黑砖窑，仅看山西洪洞曹山村的黑砖窑，该窑是一个无营业证、无资源许可证、无税务登记证的小作坊砖窑，砖窑的老板是该村支部书记王东记的儿子王兵兵，衡庭汉(河南籍工头)与王兵兵勾结承包该砖窑;调查发现，从2006年3月，衡庭汉等人先后诱骗或强迫来自外地的32名农民工到砖窑做工;砖窑有狼狗有打手看管，农民工每天工作十五六个小时，没有人身自由;三餐吃馒头、喝凉水，没有蔬菜更无肉食，每顿吃饭不能超过15分钟，他们被迫打地铺睡在没有床，冬天不生火炉的黑屋子里;2006年11月，砖窑打手打死先天痴呆的甘肃籍农民工刘宝(绰号)然后就地掩埋;“打黑”行动解救出来的来自12个省、自治区、直辖市的31名农民工中有9人是智障者。完全无视法律无视宪法!

　　齐玉苓诉陈晓琪侵犯受教育权案(1999年)。本案二审判决齐玉苓胜诉，专家认为，该案的判决结合最高法院的司法解释，开创了宪法司法化的先河，通过提起宪法诉讼保障公民基本权利，对推动我国法治进程影响深远，其重大突破具有划时代的里程碑意义。“石家庄女教师受教育权案”。石家庄市某女教师考研被录取，然而其原单位(辞职前的单位)阻挠提供人事档案给女教师，致使其丧失了读研的受教育权。张先著诉芜湖人事局乙肝歧视案(2003年)。本案涉及到公民的宪法权利劳动权、平等权，张某的胜诉对现行法律制度，对违宪审查制度，提出严重挑战，为法制的创新和司法的改革提供了新鲜素材和强劲动力。交通运输部强制“新进入示范9省市”运输市场的大客车、旅游包车和危险品运输车辆还加上重型载货汽车、半挂牵引车安装车载导航系统，没有法律法规依据，没有宪法依据，涉嫌强制消费、垄断经营，违法干预车辆运输市场，违宪侵犯自主经营权。

　　佘祥林案件(1994年)。村民报案，在湖北某地塘堰里发现死尸，警方认定其为佘祥林之妻，刑讯逼供屈打成招;1994年一审判处佘祥林死刑，98年改判15年有期徒刑;服刑11年后其妻张在玉安然回家，冤案昭雪国家赔偿。违法办案，侵犯人权，违背以事实为根据以法律为准绳的宪法原则。佘祥林付出的代价，理应推进健全法治保障人权，但时隔数年，河南商丘又惊现河南版的“佘祥林案件”——赵作海案，其遭毒打逼供科重刑，而后昭雪伸冤国家赔偿，情节竟然一模一样。天理不在，宪法无存!还有杜培武、王树红、聂树斌、呼格吉勒图案该如何终结!

　　法学界著名专家认为，宪法事例案例的形成，体现法治的进步，推动文明的发展。宪法事例体现中国社会内在的宪法诉求，体现宪法理念的深化，体现宪法对中国社会广泛的作用和影响。中国社会呼唤广泛的实质的违宪审查。

　　考察世界法治国家违宪审查，主要有三种方式。一是立法机构违宪审查模式，其最大优点是“审查”具有最高权威性，能够强有力保证法律法规有效贯彻执行;缺点是立法者审查自己及其“自己授权的机构”等的立法达不到严格规范的实际效果，难以保证审查的合理性有效性。二是普通法院审查模式，在普通法院审判活动中适用宪法，在法院司法活动中进行违宪审查，使法院能经常地有效地监督宪法的实施，实现宪法司法化，直接援用或间接援引宪法条文;这种模式要求法官素质要高，法院及法官独立性强，该审查一般属于事后具体审查，不诉不审查，同时由于法院级别原因，审查效率较低权威性不高。三是专门机关审查模式，如设立宪法法院审查，优点是独立机关审查，能实现独立专职审查，权威性高，能做到事后与事前审查结合，违宪审查较严密。缺点是普通法院将依赖宪法法院的判决结果，并对立法有实质性影响。笔者认为中国应当设立宪法法院行使违宪审查。

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